Що таке Тест Хауї і як він відноситься до криптовалют?
- Регулятори вже багато десятиліть використовують Тест Хауї для визначення належності активів до категорії цінних паперів.
- Багато учасників криптоспільства впевнені, що цю схему не можна застосовувати щодо блокчейн-активів.
- Нинішній глава SEC Гері Генслер відносить криптовалюти до цінних паперів.
Що таке Тест Хауї?
Тест Хауї (англ. Howey Test) — це перелік критеріїв, які допомагають визначити, чи має актив ознаки цінних паперів і чи є «інвестиційним контрактом».
Інструмент може також застосовуватися до проектів, комерційних угод та інших операцій.
Згідно з тестом Хауї, інвестиційний контракт існує, якщо є «вкладення грошей у спільне підприємство з розумним очікуванням прибутку, який можна отримати від інших зусиль».
У SEC переконані, що деякі криптоактиви та більшість ICO можуть кваліфікуватись як інвестиційні контракти.
Звідки виник Тест Хауї?
Тест Хауї розробили та вперше задіяли на практиці у 1946 році. Приводом для його створення став розгляд SEC із фірмами WJ Howey Co. та Howey-in-the-Hills Service з Флориди.
Підприємства продали населенню ділянки цитрусової плантації. Інвестори домовились із представниками фірм про здачу ділянок в оренду. В результаті WJ Howey Co. з’явилася можливість вирощувати та збирати врожай на чужих землях, займатися маркетингом та ділити зі стейкхолдерами прибуток від продажу. При цьому більшість покупців не мали досвіду в землеробстві і не планували освоювати цю діяльність.
Верховний суд США дійшов висновку, що продані ділянки, по суті, були пропозицією незареєстрованих цінних паперів. Відповідно до закону, угоди мали ознаки інвестиційного контракту — учасникам потрібно було лише вкласти кошти для отримання джерела пасивного доходу.
На основі кейсу SEC vs. WJ Howey Co. з’явилися чотири критерії, що стали основними складовими Тесту Хауї:
- Інвестування коштів (у будь-якій формі: готівка, чеки, а згодом і криптоактиви).
- Вкладення капіталу спільне підприємство.
- Обґрунтовані очікування прибули в інвесторів.
- Доход, отриманий зусиллями інших.
Підхід прижився, і з тих пір критерії тесту Хау застосовуються для визначення приналежності різних активів до цінних паперів.
Чому SEC застосовує Тест Хауї до криптовалютів?
З розвитком ринку криптовалют, а особливо після буму первинних пропозицій монет 2017-2018 років, регулятори по всьому світу задалися питанням, чи мають нові активи властивості цінних паперів. З цією метою у деяких випадках американська SEC застосовує Тест Хауї.
Комісія з цінних паперів та бірж США випустила керівництво з використання вищезгаданого фреймворку щодо криптовалют та інших активів на базі блокчейну.
«Термін „цінний папір“ включає „інвестиційний контракт“, так само як і інші інструменти на кшталт акцій, облігацій та передані частки [в капіталі компаній]. Цифровий актив має бути проаналізований для визначення того, чи має він характеристики будь-якого продукту, що відповідає визначенню цінного паперу відповідно до федерального законодавства», — йдеться в документі SEC.
Один із яскравих прикладів застосування Тесту Хауї в контексті криптоіндустрії – кейс із токенсейлом Telegram. Проект TON залучив $1,7 млрд завдяки продажу монет Gram кваліфікованим інвесторам у США та за їх межами, проте так і не запустився через конфлікт із Комісією з цінних паперів та бірж США.
Інший приклад – позов SEC проти Ripple, поданий у 2020 році. Регулятор звинуватив компанію у поширенні незареєстрованих цінних паперів на суму близько $1,3 млрд. у вигляді нативних токенів платформи.
Однак справа, що тривала кілька років, набула несподіваного для багатьох учасників криптоспільства повороту. 13 липня 2023 року Суд Південного округу Нью-Йорка дійшов висновку, що програмні продажі та інші розподіли токена XRP від Ripple не є пропозицією та реалізацією інвестиційних контрактів.
У червні SEC подала до суду на біржу Binance та її CEO Чанпен Чжао, а також на американську компанію Coinbase. В обох випадках претензії стосуються незареєстрованих пропозицій токенів та сервісів для отримання пасивного доходу.
Нинішній глава Комісії Гері Генслер твердо переконаний, що криптовалюти – інвестиційні контракти. Отже, відповідальним за емісію монет платформ необхідно зареєструватися в SEC.
Криптоіндустрія, що багато в чому орієнтується на США, змушена зважати на Тест Хауї. Чимало проектів позиціонують цифрові активи, що випускаються, як токени управління (governance-токени), оскільки ті використовуються в голосуваннях в рамках ДАТ. Однак через правову невизначеність безліч проектів і, відповідно, активів можуть привернути увагу регуляторів.
Чому SEC не відносить біткоїн до цінних паперів?
У червні 2018 року діючий тоді глава SEC Джей Клейтон заявив, що біткоін не є «інвестиційним контрактом».
«Криптовалюти – це замінники суверенних грошей. Біткоїн може замінити долар, євро, ієну. Цей тип валюти не є цінним папером», – сказав він.
За словами Клейтона, до цінних паперів можна віднести токени, оскільки вони виконують роль цифрових активів і фінрегулятор США контролює цю сферу.
«Якщо я даю вам гроші, а ви створюєте підприємство і передаєте мені право на частку від спільного капіталу, то ми говоримо про цінні папери. Комісія регулює пропозиції подібних цінних паперів та торгівлю ними», – прокоментував він.
Також влітку 2018 року директор з корпоративних фінансів SEC Вільям Хінман заявив, що біткоїну та Ethereum більш властиві характеристики товару, що передбачає компетенцію Комісії з термінової біржової торгівлі США (CFTC).
“Якщо мережа криптовалюти досить децентралізована, а покупці не покладаються на третій бік у питанні управління, монета не є цінним папером”, – наголосив чиновник.
Що не так із Тестом Хауї?
Практика показала, що схема першої половини минулого століття не враховує специфічних особливостей криптовалюту.
У цьому переконана і комісарка SEC Хестер Пірс. Вона підкреслила, що багато стартапів залучали фінансування під обіцянку побудувати мережу. Це створювало підстави для визнання токенів, що випускаються, як «інвестиційні контракти» по Тесту Хауї.
На думку Пірс, існування інвестиційного контракту залежить не тільки від активу, а й від обіцянок, що з ним асоціюються. Ці два компоненти не пов’язані один з одним, зазначила вона.
«Те, що я продала вам апельсиновий гай у рамках інвестиційного контракту, не перетворює його на цінний папір. Апельсинова гай плюс обіцянки про те, як я збираюся доглядати її і приносити вам прибуток, — це пропозиція цінних паперів», — пояснила Пірс.
Представниця SEC упевнена, що Тест Хауї сам по собі не дає однозначної відповіді на питання відповідності криптовалюти статусу інвестиційного контракту у відриві від самого процесу їх розміщення, в якому можна виявити подібні ознаки.